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租賃公司注冊融資租賃業務中咨詢服務的糾紛
租賃公司注冊融資租賃業務中咨詢服務的糾紛
融資租賃公司
內資企業從事租賃業務條件
 
1、注冊資本符合《公司法》的有關規定
2、設立的內資融資租賃企業最低注冊資本應達到17000萬元
3、具有健全的內部管理制度和風險控制制度
4、擁有相應的金融、貿易、法律、會計等方面的專業人員,高級管理人員應具有不少于三年的租賃業從業經驗。
5、近兩年經營業績良好,沒有違規違法行為記錄
6、法律法規規定的其他條件
 
融資租賃公司申請材料
1、申請書
2、營業執照副本(復印件)
3、合同、章程(外資企業只報送章程)
4、投資各方簽署的可行性研究報告
5、投資各方的銀行資信證明,注冊登記證明(復印件)、法定代表人身份證明(復印件)
6、投資各方經會計事物所審計的最近一年的審計報告
7、董事會成員名單以及投資各方懂事委派書
8、高級管理人員的資歷證明
9、工商行政管理部門出具企業名稱預先核準通知書
10、申請成立股份有限公司的還應提交有關規定要求提交的其他材料
 
融資租賃公司設立流程
 
1、準備5個以上公司名稱到工商局核名
2、到刻章廠刻章一套 分為公章、財務章、法人章、合同章。同時到銀行開立驗資戶并存入投資款。
3、整理資料到工商局辦理營業執照
4、整理資料到質量技術監督局辦理公司組織機構代碼證
5、整理資料到國稅局辦證處辦理國稅證
6、整理資料到地稅局辦證處辦理地稅
7、到開立驗資戶的銀行或其他銀行開設公司基本賬戶
8、公司會計整理資料到國地稅務分局辦理公司備案及報稅事宜
 
 
近年來,融資租賃公司取得了快速發展,據中國租賃聯盟和天津濱海融資租賃研究院測算,截至2016年9月底,全國融資租賃合同余額約為49,500億人民幣,比2015年底的44,400億元增加約5,100億元,增長11.5%。
對于任何一個融資租賃公司,其收入主要由利差、咨詢費、保證金組成,而融資租賃公司對于咨詢費的收取,會和承租人簽署相應的咨詢服務協議或合同,實踐中對于租賃公司是否履行咨詢義務的糾紛頗多,亦可能涉及到商業賄賂的問題,本文將對融資租賃業務中咨詢服務合同糾紛及商業賄賂問題予以淺析。
 
 
一、咨詢服務合同的性質認定
咨詢服務合同為無名合同的一種,從本質上講屬于委托合同的一種,委托合同是大概念,咨詢服務合同是小概念?!逗贤ā返谌倬攀鶙l:委托合同是委托人和受托人約定,由委托人處理受托人事務的合同。融資租賃相關的咨詢服務合同主要內容是指出租人接受承租人的委托,為其提供一系列的財務咨詢和顧問服務。實踐中,對合同的性質爭議不是很多,此處亦不再進行贅述。
 
 
二、咨詢服務合同的效力認定
《合同法》第五十二條對合同無效的情形作出了具體的規定,且沒有兜底表述。對于第五十二條第五款之規定涉及法律、行政法規強制性規定,最高人民法院《關于適用﹤中華人民共和國合同法﹥若干問題的解釋(一)》第四條規定:“合同法實施以后,人民法院確認合同無效,應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規為依據,不得以地方性法規、行政規章為依據”。
因此,融資租賃相關的咨詢服務合同的效力法院的態度往往很明確,一般認定為有效。重慶詩仙太白酒業(集團)有限公司與兩江融資租賃有限公司服務合同糾紛一案中(重慶市第一中級人民法院渝01民終2548號),一審法院認定詩仙太白公司與兩江融資租賃公司簽訂的《咨詢服務協議》,是雙方當事人的真實意思表示,內容不違反法律、行政法規的強制性規定,合法有效,二審法院對此予以確認。
 
三、服務提供方是否提供了服務及咨詢費支付的問題
實踐中,咨詢合同合同糾紛最多的地方主要體現在服務提供方是否提供了服務及咨詢費支付的問題?!逗贤ā返谒陌倭阄鍡l規定,委托人完成委托事務的,委托人應當向其支付報酬。重慶詩仙太白酒業(集團)有限公司與兩江融資租賃有限公司服務合同糾紛一案中(重慶市第一中級人民法院渝01民終2548號),二審法院認定一審判決事實清楚,適用法律正確。
二審認為,從合同的內容記載。“兩江融資租賃公司為詩仙太白提供服務過程中”、“兩江融資租賃有限公司為詩仙太白提供了財務咨詢和顧問服務”、“雙方同意就兩江融資租賃有限公司為詩仙太白公司提供的咨詢服務,按照以下方式支付咨詢服務費”從中可以得知,因為兩江融資租賃有限公司已經為詩仙太白公司提供了財務咨詢與顧問服務,詩仙太白公司應當按照合同約定的方式支付咨詢服務費?,F在詩仙太白公司否認兩江融資租賃有限公司為其提供了咨詢服務,要求返還已經按照合同約定支付的咨詢服務費理由不正當,其請求不應當得到支持。
在南通安貝瑞紗業有限公司訴仲利國際租賃有限公司服務合同糾紛一案(案號為(2014)滬一中民四(商)終字第1055號)中,二審法院認為:
首先,《租賃合同》與《咨詢服務合同》之間的關系。兩者是相互獨立的,但存在關聯,即如果雙方沒有簽訂《租賃合同》,也有可能不會簽訂《咨詢服務合同》,但這并不能否認兩份合同的相互關聯性。
其次,《咨詢服務合同》系當事人真實意思表示,安貝瑞公司對于仲利公司利用強勢地位締約之事實無法舉證。最后,關于仲利公司在收取了安貝瑞公司支付的服務費后,沒有提供相應的服務,是否應當返還服務費的問題,這也是本案焦點之焦點。
二審法院認為,從合同載明的內容看,合同約定:第一條甲方(仲利公司)依據乙方(安貝瑞公司)需要提供專業性咨詢服務,服務內容包括但不限于:租賃業務咨詢等;第二條乙方同意支付甲方服務費252,000元;第三條甲方提供咨詢服務期間自2011年4月15日至2011年12月31日止,因各種原因導致的服務協議解除或失效,已收取的費用不再退還;第五條本合同獨立于雙方所簽其他合同,不因其他合同的失效、撤銷、變更或簽訂上的問題,而影響本合同的效力等,從中可知,《咨詢服務合同》約定了雙方的權利義務,安貝瑞公司怠于行使合同權利,以致在合同約定的期限內未獲得仲利公司的咨詢服務,系其自行處分合同權利的行為。安貝瑞公司的上訴請求未得到支持。
 
四、咨詢服務合同中涉及到的商業賄賂問題
《中華人民共和國反不正當競爭法》(以下簡稱“競爭法”)第八條第一款規定:“經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的,以行賄論處;對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的,以受賄論處。”
國家工商局(現工商總局)《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》(以下簡稱“暫行規定”)第二條規定:“經營者不得違反《反不正當競爭法》第八條規定,采用商業賄賂手段銷售或者購買商品。本規定所稱商業賄賂,是指經營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為。前款所稱財物,是指現金和實物,包括經營者為銷售或者購買商品,假借促銷費、宣傳費、贊助費、科研費、勞務費、咨詢費、傭金等名義,或者以報銷各種費用等方式,給付對方單位或者個人的財物。”
暫行規定第六條規定:經營者銷售商品,可以以明示方式給予對方折扣。經營者給予對方折扣的,必須如實入賬;經營者或者其他單位接受折扣的,必須如實入賬。
第八條規定:“第八條經營者在商品交易中不得向對方單位或者其個人附贈現金或者物品。但按照商業慣例贈送小額廣告禮品的除外。違反前款規定的,視為商業賄賂行為。”由上述規定可見,商業賄賂行為特指的是賬外、暗中的行為,對于明示方式的回扣,如實入賬的,不構成商業賄賂行為。
在融資租賃業務操作中,一般出租人和承租人會簽署咨詢服務合同,按照國稅總局的要求,依據營改增的有關規定,向承租人開具相應的增值稅普通發票,因此,咨詢費用收取的有理有據,不構成相應的商業賄賂行為。
 
五、對融資租賃公司收取咨詢服務費的操作建議
正如上文所提及的,咨詢服務費是目前融資租賃公司重要的收入來源,咨詢服務費的收取如何做到合法、合規,避免相應的爭議,對于租賃公司來說非常有意義。
因此,筆者提出了以下幾點建議,僅供讀者參考:
1.簽署咨詢服務合同。這是最基礎的工作,俗話說,千年的黑字會說話,可見合同文本的重要性。
2.確定相應的服務內容、服務期限。鑒于融資租賃公司主營業務不是咨詢服務,收取咨詢服務費的主要理由是提供了融資服務,融資租賃合同與咨詢服務合同關聯性特別強。因此,咨詢服務合同一定要列明服務的內容,內容的提供形式,可以是說面,可以是口頭,也可以正式文本,還可以是電子郵件等等。此外,還要明確服務期限。
3.確定咨詢服務的支付時間、支付的條件。在實務操作中,一般融資租賃公司地位比較強勢,會在咨詢服務合同中約定咨詢服務費的支付時間及支付條件。應當注意的是,只有付款時間及付款條件成就之時,承租人才有義務支付咨詢費。筆者建議咨詢服務合同體現如下內容:“甲方為乙方提供服務過程中” 、“甲方為乙方提供了包括但不限于財務咨詢和顧問服務等”、“雙方同意就咨詢服務費按照如下方式支付”等等。
4.收到承租人發出的確認服務滿意的通知函。通知函主要的內容可表述為,承租人確認出租人已經履行了咨詢服務合同項下的義務,所提供的的服務滿意,符合合同的要求。通知函文件也與上述咨詢服務費的支付條件也形成照應的關系。
以上四點,對于咨詢服務合同風險的把控可以做到游刃有余。
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